调岗后仍不能胜任工作属于劳动者有过错吗

我刚入职某营销公司时，业绩一直达不到公司要求，于是公司以我不能胜任为由给我调换了岗位。一段时间后，按照考核标准，公司确认我在新的岗位仍不能胜任工作，于是把我解雇了。我要求公司支付经济补偿金，可对方却说：“解除合同是由你的过错造成的，哪来经济补偿？”

请问，公司的说法对吗？

读者 郎丽莉

郎丽莉读者：

劳动合同法第40条第（二）项规定：劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者1个月工资后，可以解除劳动合同。营销公司依据该规定解除与你的劳动合同，并无不当，但不能据此说你存在过错。

一般而言，劳动者的过错情形应按劳动合同法第39条确定，“劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：(一)在试用期间被证明不符合录用条件的；(二)严重违反用人单位的规章制度的；(三)严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；(四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；(五)因本法第26条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；(六)被依法追究刑事责任的。”劳动者因具有上述情形而被解雇的，用人单位没有向劳动者支付经济补偿的义务。

劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的，这属于个人的能力问题，而非劳动者主观上存在过错，更不在劳动合同法第39条规定之列。该公司有关“解除合同完全是由你的过错造成的，哪来经济补偿”的说法不能成立。而且，劳动合同法第46条第三项明确规定，用人单位依照本法第40条规定解除劳动合同的，应当向劳动者支付经济补偿。因此，营销公司应当向你支付经济补偿。

安徽警官职业学院教授、兼职律师 潘家永